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银监会、民政部:不得借慈善信托名义非法集资及洗钱

发表时间:2017-07-31  责任编辑:芜湖市银行业协会  浏览次数:419

7月26日,银监会、民政部联合下发《慈善信托管理办法》(下称《办法》),对已开展近一年的慈善信托业务予以规范。《办法》强调,慈善信托的受托人应严格按照有关规定管理和处分慈善信托财产,不得借慈善信托名义从事非法集资、洗钱等活动。

“慈善信托的受托人除依法设立的信托公司或依法予以登记或认定的慈善组织外,任何单位和个人不得以‘慈善信托’等名义开展活动。”《办法》强调。

非法集资、洗钱风险是银监会、民政部对于慈善信托业务重点关注的风险之一。早在2016年9月1日《慈善法》正式实施前两日,银监会、财政部已联合发布《关于做好慈善信托备案有关工作的通知》强调,各地在开展慈善信托时,要强化风险防控,监督受托人严格按照有关规定管理慈善信托财产,规范投资行为,保障资金安全。“及时发现和化解苗头性问题,防止借慈善信托名义从事非法集资、洗钱等活动。”

为了防止上述风险及对慈善信托业务进行更好的监管,《办法》进一步明确了银监会、民政部的监管职责。其中,银行业监督管理机构负责信托公司慈善信托业务和商业银行慈善信托账户资金保管业务的监督管理工作,县级以上人民政府民政部门负责慈善信托备案和相关监督管理工作。

《办法》还要求,银行业监督管理机构和民政部门应当建立经常性的监管协作机制,加强事中、事后监管,切实提高监管有效性;并对慈善信托的受托人应当履行的受托职责、管理慈善信托财产及其收益的情况、履行信息公开和告知义务以及其他与慈善信托相关的活动进行监督检查。

为了鼓励慈善信托业务开展,《办法》还明确,慈善信托的委托人、受托人和受益人按照国家有关规定享受税收优惠;信托公司开展慈善信托业务免计风险资本,免予认购信托业保障基金。同时,《办法》鼓励地方各级人民政府根据经济社会发展情况,制定和出台促进慈善信托事业发展的政策和措施。

《办法》还对慈善信托设立、备案、变更、终止及慈善信托财产的管理和处分予以了规范。《办法》要求,慈善信托财产及其收益,应当全部用于慈善目的。

慈善信托属于公益信托,是指委托人基于慈善目的,依法将其财产委托给受托人,由受托人按照委托人意愿以受托人名义进行管理和处分,开展慈善活动的行为。2016年十二届全国人大第四次会议通过的《慈善法》专设“慈善信托”一章,将信托制度用于慈善信托发展,并将慈善信托受托人范围界定为慈善组织或信托公司。

自2016年9月1日《慈善法》正式实施以来,已有多个慈善信托项目备案成立。 据中国慈善联合会发布的《2016年中国慈善信托发展报告》显示,截至2016年底,全国已有12个省区市开展慈善信托备案工作,共有18家信托公司和慈善组织成功备案了22单慈善信托产品,初始规模达0.85亿元,合同规模约30.85亿元。

《慈善信托管理办法》新亮点

 

        第十条 慈善信托的委托人不得指定或者变相指定与委托人或受托人具有利害关系的人作为受益人。

历史性规定,明确了慈善信托的公众性,即慈善信托没有具体的受益人,或者说其受益人是不特定的社会公众,《信托法》、《慈善法》都没有明确强调这一点。从条文表述来看,任何与委托人、受托人具有利害关系的人都不可以成为慈善信托的受益人,如果合同有类似设计,则该信托可能不能称其为慈善信托。法律不允许一个信托一方面作为慈善信托享受各种税收优惠,另一方面实质上又作为私益信托是特定的利害关系人受益。但如何理解“具有利害关系”存在很大的解释空间,为鼓励慈善信托发展,似乎对于利害关系过于间接的人群不应将其排除于受益人群范围只能。

通过慈善信托的管理、运作而从中获得资助或其他利益的人,严格上来说不是信托意义上的受益人,本办法以及《信托法》、《慈善法》直接使用“受益人表述”欠妥。

 

第十七条 同一慈善信托有两个或两个以上的受托人时,委托人应当确定其中一个承担主要受托管理责任的受托人按照本章规定进行备案。备案的民政部门应当将备案信息与其他受托人所在地的县级以上人民政府民政部门共享。

崭新的规定,与《信托法》第31条完全不同,该条首次明确了慈善信托采用双受托人情况下的备案事宜,解决了实操过程中的重要问题。

第十九条 备案后,发生第三十八条规定的部分变更事项时,慈善信托的受托人应当在变更之日起7日内按照第十八条的规定向原备案的民政部门申请备案,并提交发生变更的相关书面材料。

如当月发生两起或两起以上变更事项的,可以在下月10日前一并申请备案。

崭新的规定,明确了在开放式慈善信托有新委托人加入或者追加投入时的备案时间、材料方面的要求,解决目前所有采用开放式慈善信托面临的一个重要问题。

 

第二十三条 慈善信托财产及其收益,应当全部用于慈善目的。

非常明确而毫无疑义第重申了完全公益性原则,即所有的慈善信托财产包括本金和收益都必须用于慈善目的,而不能有什么慈善信托财产用于任何私益目的,否则构成违法,即违反本办法第59条的规定,属于对《信托法》第63条的再次重申,拒绝采纳英美法系中的公益先行信托、剩余公益信托的做法。仅仅捐赠部分信托本金或者仅仅捐赠信托收益的全部或一部不能称其为慈善信托,民政部门也不会予以备案。

第二十八条 对于资金信托,应当委托商业银行担任保管人,并且依法开立慈善信托资金专户;对于非资金信托,当事人可以委托第三方进行保管。

崭新的规定,对资金慈善信托的受托人要求必须是商业银行,对其他财产形式的慈善信托保管人比较宽松。考虑到实践中几乎都是现金慈善信托,本条末段的当前实际意义不大。

 

第六十三条 此前有关慈善信托的相关规定与本办法不一致的,以本办法为准。

明确本办法作为新法优先适用。

来源:财新网记者 杨巧伶金融时报(百瑞信托博士后科研工作站研究员/清华大学民法博士  张永